Законы Бизнеса: статья - Корпоративный каннибализм

Как известно, объединение компаний происходит путем процедуры слияния либо поглощения. И если слияния проводятся по обоюдному соглашению акционеров компании, то поглощения чаще проходят через жесткую борьбу за контроль над компанией. Причем для этих целей на Западе обычно используется три основных инструмента захвата корпоративного контроля:
• тендерное предложение;
• скупка акций на фондовом рынке;
• борьба за доверенности.
За границей тендерное предложение используется как публичная пропозиция акционерам компании о покупке акций, причем зачастую по цене выше рыночной. Альтернативой тендерному предложению является скупка крупных пакетов акций на фондовом рынке. А для того, чтобы скрыть истинную цель, непосредственно скупкой акций занимаются «родственные» поглотителю компании либо брокерские конторы, приобретающие акции под гарантии их дальнейшего выкупа рейдером (схема «парковки акций»). И, наконец, борьба за доверенности заключается в приобретении поглотителем не акций, а права голоса на общем собрании акционеров, получив доверенности основных независимых акционеров. Аккумулировав блокирующее либо контрольное количество голосов, поглотитель может поставить вопрос о назначении «своего человека» в совет директоров или на пост генерального директора. Получение контроля над менеджментом позволяет ускорить процесс поглощения с наименьшими затратами.
В Украине тендерное предложение и борьба за доверенности практически не используются, но зато есть свои национальные особенности поглощений. Контроль над компанией можно получить с помощью скупки акций и активного использования административного ресурса (проверка контролирующих и правоохранительных органов). А для «объективного» освещения происходящей борьбы привлекаются подконтрольные СМИ, которые занимаются распространением компрометирующей информации.

Скупка в темную
В подавляющем большинстве случаев «белое» поглощение компании осуществляется при помощи скупки акций на фондовом рынке, у финансовых посредников, а также напрямую у мелких акционеров. Как правило, для осуществления своих коварных планов компания-поглотитель старается подкупить сотрудников регистратора акций либо вообще купить компанию-регистратора, что упрощает доступ к реестру акционеров. Если этот ход не удается, то можно, по крайней мере, опубликовать объявление в СМИ о «дорогой» скупке акций компании. В то же время для поглотителя важно соблюдать максимальную конфиденциальность о своих планах и использовать неизвестных финансовых посредников, выдавая их как «портфельных» инвесторов. При этом мелкие акции стараются покупать за бесценок, мотивируя это отсутствием выплаты дивидендов и плохой финансовой ситуацией в захватываемой компании. А планы поглощения раскрываются не раньше получения блокирующего пакета акций.
В свою очередь, если акционеры являются заодно еще и работниками компании, то менеджмент старается усложнить скупку акций трудового коллектива. Для этого на акционеров оказывается давление (вплоть до увольнения), а поглотитель «рисуется» в образе конкурента, который закроет предприятие, распродаст его имущество и уволит работников. Подобная ситуация, собственно, имела место в резонансной попытке «Сармата» поглотить «Оболонь». Используя инвестиционную компанию «Керамет инвест» пивной гигант скупил 11,5% акций у трудового коллектива «Оболони». Однако во избежание поглощения, последняя изменила устав, ограничив возможность акционеров продавать свои акции на сторону. В конце концов, проведя многочисленные судебные баталии в общих и хозяйственных судах, Верховным Судом в 2004 году было принято решение в пользу «Сармата», которым постановил, что акции могут отчуждаться любым способом, за исключением только фондовой биржи. Но позже уже Конституционный Суд принял совершенно обратную точку зрения невразумительно закрепив водораздел между абсолютными и относительными ущемлениями права собственности, которые можно закрепить в противоакульих поправках в учредительных документах. Интересно, что когда скандал с акциями «Оболонь» только набирал обороты, спор о продаже пяти акций ЗАО НПЦ «Борщаговский химико-фармацевтический завод» его работницей ЗАО «Фармацевтическая фирма «Дарница» был разрешен, наоборот, в пользу Борщаговского ЗАО.

Допэмиссия поможет
Если компания-поглотитель уже скупила значительное количество акций, то она может попытаться инициировать их дополнительную эмиссию. Это позволит изменить количество акций у владельцев, а значит перераспределить контроль над компанией. Яркий пример тому — нынешнее разбирательство по поводу давней допэмиссии ФК «Динамо», в результате которой по утверждению Константина Григоришина, доля его аффилированных компаний уменьшилась с 20% голосов до 1%.
Для проведения допэмиссии необходимо позитивное решение 3/4 голосов от числа собравшихся акционеров на общем собрании АО. При этом для правомочности общего собрания нужно собрать акционеров владеющих не менее 60% акций. Так что в любом случае для проведения допэмиссии потребуется как минимум 45% акций. Причем согласно ст.38 Закона «О хозяйственных обществах», акционеры пользуются преимущественным правом на покупку дополнительно выпущенных акций. Однако, используя различные ухищрения, все же можно значительно затруднить покупку недружественными акционерами новых акций. Таким образом, вскоре доля неугодных акционеров может быть «размыта», например, с блокирующего пакета до уровня менее 10%. При этом, средства, потраченные поглотителем на приобретение допэмиссии, останутся под его контролем и могут быть с помощью нехитрых операций перекачены назад в родную структуру.
Наиболее опробованным вариантом поглощения через допэмиссию остаются поглощения компаний с государственным контрольным пакетом. К примеру, нашумевшие судебные баталии по поводу допэмиссии на Ингулецком ГОКе и «Нефтехимике Прикарпатья». Или «скрытая» приватизация через допэмиссию в страховой компании «Оранта».

От банкротства не зарекаются
Банкротство также используется как способ недружественного поглощения компаний с высокой долей государственного капитала. Для реализации задуманного, в основном, используется скупка долгов компании с последующим одновременным предъявлением их к оплате. Это, конечно, длительная и рискованная процедура, но с перспективой шантажа банкротством. Если же шантаж не удается, то поглотитель может инициировать процедуру банкротства для последующей:

При этом для возбуждения процедуры банкротства необходимо предъявить кредиторскую задолженность на сумму 300 минимальных зарплат (сейчас это 78,6 тыс. грн.), которую должник не сможет оплатить в течение трех месяцев. После решения суда и назначения санатора активы предприятия-банкрота фактически передаются другой компании. Хотя санацию можно и не доводить до логического конца, а использовать для того, чтобы убедить собственника в необходимости делиться. Как это, например, было с ОАО «Ривнеазотом», дело о банкротстве которого было закрыто только после того, как местная власть и Укрэнергосбыт (группа «Финансы и кредит») смогли договориться. Также Укрэнергосбыт инициировал возбуждение дела о банкротстве ОАО «Северодонецкий «Азот» путем предъявления к оплате векселей за использованный газ. Правда, уже после объявления компании банкротом другие ее кредиторы (представляющие интересы государства) просто не допустили в совет кредиторов представителей группы «Финансы и кредит». Однако после президентских выборов судебная борьба за «Ривнеазот» и «Северодонецкий «Азот», контрольные пакеты которых были проданы американским компаниям, разгорелась с новой силой.
Другое резонансное поглощение через банкротство было связано с «Донбассэнерго». В результате решений суда две из пяти мощных теплоэлектростанций в счет погашения долгов были проданы на аукционе через Укрспецюст, а впоследствии на их базе была создана частная компания «Восток-энерго».

Защита от проглотителя
Разумеется, на компанию-поглотителя можно найти управу. Наименее «поглощаемыми» остаются компании с высокой корпоративной культурой, которые заранее заботятся о некоторых превентивных мерах. Так, руководству АО желательно постоянно вести мониторинг сделок со своими акциями и контролировать действия своей компании-регистратора. Также рекомендуется заранее составлять жесткие учредительные документы («противоакульи» поправки), платить небольшие дивиденды акционерам и следить за тем, чтобы не образовалась большая кредиторская задолженность.
Когда же руководство компании узнает о реальных попытках недружественного поглощения, необходимо срочно принимать ряд противозахватных мероприятий. Защищать корпоративные права можно путем встречной скупки своих акций у акционеров. Правда, для реализации таких мер нужно время на проведение решения через общее собрание, поэтому менеджменту проще скупить акции у «колеблющихся» акционеров по более выгодной цене, чем та, что предлагает поглотитель. Кроме того, ст. 81 Хозяйственного кодекса наделяет акционеров ЗАО преимущественным правом покупки его акций.
Если акции уже скуплены, то акционер может заняться определенными манипуляциями с реестром, если он находится с регистратором в дружественных отношениях. Например, можно отказать в регистрации поглотителя на общем собрании по формальным основаниям, манипулировать кворумом или результатами голосования на общем собрании.
Сейчас наиболее эффективным способом недопуска поглотителя к скупке контрольного пакета является фиксация акций в уставном фонде ООО. Суть идеи состоит в том, что руководство компании «уламывает» любыми способами акционеров передать свои акции в качестве взноса в создаваемое руководством ООО. Таким образом, распоряжаться значительным пакетом акций будет новая компания, а скупить мелкие пакеты акций станет невозможным. Такую нехитрую операцию, к примеру, провернули с акциями трудового коллектива «Оболони», консолидировав их в новой компании.
Также руководство может принять ряд защитных мер по своим активам. Достаточно популярны резкие «перекачивания» основных ликвидных активов в аффилированные руководству компании (иногда оффшорные), либо внесение их в уставный фонд дочерних предприятий с последующей продажей корпоративных прав на него руководству. Правда, в любом случае придется заплатить большие налоги.
Чтобы уменьшить свою привлекательность, компания может обременить себя невыгодными обязательствами. Например, передать часть имущества в залог дружественной компании. Либо заключить «эксклюзивные» долгосрочные договора о покупке или реализации своей продукции только у одной компании, аффилированной с нынешним руководством. Все эти меры снизят прыть компании-поглотителя, либо заставят его понести значительные материальные потери.

Мастер-классы Эдуарда Голодницкого по данной тематике:

Статьи по тематике враждебных поглощений, рейдерства, схем защиты активов, инсайдерских конфликтов и конкурентных войн:

Другие тематические статьи Эдуарда Голодницкого: